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寇某交通肇事罪刑事附带民事案代理词

作者:宜昌交通事故律师    发布时间:2019-01-22 13:38 人看过

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尊敬的审判长、审判员:


湖北民基律师事务所依法接受寇某的委托,指派黄伟律师为其诉讼代理人,现就沈某、鲍某、李某等诉寇某交通肇事罪刑事附带民事纠纷一案发表如下代理意见,供合议庭参考。


一、原告在诉讼过程中放弃对汪某的诉讼请求,三被告对汪某应当承担的赔偿份额不承担连带赔偿责任。


原告的起诉过程中仅仅将寇某、监理公司、及保险公司作为被告而将导致交通事故发生且应承担次要责任的当事人汪某遗漏。原告在起诉及庭审过程中经法庭释明后拒绝追加汪某及其所驾车辆投保的保险公司,原告的行为应视为放弃对汪某的追偿。宜昌市公安局交通警察支队事故处理大队作出《交通事故认定书》认定:被告寇某承担主要责任,原告及汪某承担事故次要责任。据此,从本案发生的原因力来看,三方均有过错,只是过程程度不一而已。故,导致本次交通发生的责任人应为三方责任人即原告、被告、汪某。三方的过错在本案中是不可分的,三方责任人都应对本次交通事故承担责任。


依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条:“二人以上共同故意或者共同过失致人损害,或者虽无共同故意、共同过失,但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的,构成共同侵权,应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失,但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的,应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。”第五条:“赔偿权利人起诉部分共同侵权人的,人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的,其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的,推定各共同侵权人承担同等责任。人民法院应当将放弃诉讼请求的法律后果告知赔偿权利人,并将放弃诉讼请求的情况在法律文书中叙明。”


依据以上规定,原告在诉讼过程中放弃对汪某的诉讼请求,三被告对汪某应当承担的赔偿份额不承担连带赔偿责任。原告一厢情愿的认为本案应由被告寇某承担全部责任,而忽略了自身及汪某的过错,同时忽略了汪某应作为本案的被告应承担赔偿责任。原告一切的诉讼行为后果应由其自身承担。


二、原告在诉讼请求中应将全部损失列入诉讼请求。原被告对所有损失均应承担相应责任,原告要求被告一方承担全部责任无法律依据。原告未将被告寇某已支付的的费用列入诉讼请求严重侵害了寇某的合法权益。


原告在诉讼请求中未将被告寇某已支付的费用列入诉讼请求,原告仅仅将被告还未支付的损失作为诉讼请求向法院提起诉讼,无事实和法律依据。本案系侵权纠纷,在被告侵权行为过程中,原被告及第三人汪某均有过错,依据法律规定,对本案交通事故承担责任的主体亦是原被告及第三人汪某。现,原告在诉讼过程中不仅仅放弃对第三人汪某的诉讼请求,且在诉讼请求中未将被告寇某已支付的费用列入诉讼请求。这必将导致对被告寇某已经支付的163546.5元由被告寇某一人买单。原告的行为严重侵害了被告的合法权益,原告在庭审中称之所以未将被告已支付的163546.5元列入诉请,是因为原告认为本案应由被告寇某对本交通事故承担全部责任,原告的理由何其荒谬。原告的认为并不代表法律的规定和人民法院的认定。既然如此,原告在诉讼过程中必须将全部损失列入诉讼请求,而不应凭自身主观认识而作出有悖法律的诉讼行为。


另外,被告在庭审中提交的证据证明被告已向原告沈某(144775元)、鲍某(18771.5元)支付各项费用共计163546.5元,因原告在诉讼中并未将全部损失列入诉讼请求,应视为原告放弃对被告已经支付部分的请求,那么被告已经支付的该费用依法应分别在原告的诉讼请求中予以扣减。


三、原告在诉讼请求中部分赔偿项目主张过高,部分诉请计算方式不正确。


沈某案部分:


1、误工天数实际应为125天,而不是212天;


沈某住院时间为2009年1月5日-2010年5月6日,共计122天,沈某伤残鉴定的时间为2010年5月10日。依据相关法律规定,沈某误工时间应计算至伤残鉴定前一天。故,沈某误工时间应为125天。


2、主张的住院伙食补助费过高。


依据法律规定,住院伙食补助费应为15元\天,其主张的50元\天缺乏法律依据。


3、主张营养费缺乏法律依据。


沈某在庭审中未提供相应证据证明营养费客观性。在沈某的诊断证明及出院记录中并无营养费的相应医嘱证明。


4、关于交通费主张过高。


沈某交通费的支出是客观存在,但其主张的数目过高,请法院予以酌情认定。


鲍某案部分


1、误工天数实际应为127天,而不是150天;


鲍某的住院时间为2009年1月5日-2010年5月5日,共计120天,鲍某伤残鉴定的时间为2010年5月12日。依据相关法律规定,沈某误工时间应计算至伤残鉴定前一天。故,鲍某误工时间应为127天。


2、护理费主张数目过高且部分主张无事实与法律依据。


鲍某在庭审中出具的证据证实其需要一人护理,但其在主张误工费时主张2人护理,无事实与法律依据。被告认为鲍某的护理费为支付给护工工资3300元。


3、主张的住院伙食补助费过高。


住院伙食补助费应为15元\天,其主张的50元\天缺乏法律依据。


4、主张营养费缺乏法律依据。


鲍某在庭审中未提供相应证据证明营养费客观性。在鲍某的诊断证明及出院记录中并无关于营养费的相应医嘱证明。


5、关于交通费主张过高。


鲍某交通费的支出是客观存在,但其主张的数目过高,请法院予以酌情认定。


李某案部分:


庭审过程中,原告并未向法庭提交关于李某的户籍资料。依据我国法律规定,在道路交通事故主张赔偿中,城市人口与农村人口在计算方面存在差距。原告应向法院提交李某的户籍资料,以证明李某是城镇户口。


四、被告宜昌某工程建设监理公司在本案中应承担连带赔偿责任。


被告寇某驾驶的车辆系被告宜昌某工程建设监理公司所有,依据《道路交通安全法》之规定,机动车一方若有过错,应对受害方承担赔偿责任。被告宜昌某工程建设监理公司作为车辆所有人依法应对原告承担连带赔偿责任。


五、被告XX财产保险股份有限公司宜昌中心支公司应在保险责任范围内对原告承担赔偿责任。


依据《机动车交通事故强制保险条列》第二十一条规定,道路交通事故的损失,由受害人故意造成的,保险公司不予赔偿。该条款也明确规定保险公司不赔的唯一情况是损失由受害人故意造成。


《中华人民共和国机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二规定,有下列情形之一的,保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内垫付抢救费用,并有权向致害人追偿:(一)驾驶人未取得驾驶资格或者酗酒的;。。。。。。有前款所列情形之一,发生道路交通事故的,造成受害人的财产损失,保险公司不承担赔偿责任。根据该条款规定,一方面指符合所列情形之一的,由保险公司垫付抢救费用,且可向致害人追偿;但其余损失并不是指保险公司不予赔偿;根据该条款的最后一款即“有前款所列情形之一,发生道路交通事故的,造成受害人的财产损失,保险公司不承担赔偿责任。”规定,只有属于受害人的财产损失,保险公司才不承担赔偿责任。至于受害人的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、死亡赔偿金等则根据机动车交通事故责任强制保险条款规定的各责任限额项下负责的赔偿目录显然不能等同于财产损失,这些非财产损失,保险公司仍应在交强险范围内赔偿,只有这样才符合法律规定,也符合交强险对社会公众利益的保护原则。


综上所述,恳请法院依法判决,在维护原告合法权益的同时保障被告的合法权益不被侵害!


此致


宜昌市XX区人民法院


代理人(宜昌交通事故律师):黄伟律师   


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